У работника государственного учреждения

У работника государственного учреждения бессрочный трудовой договор. Этому работнику предлагается занять должность заместителя директора учреждения. В Уставе учреждения сказано, что "...с заместителями директора учреждения по соглашению сторон заключаются срочные трудовые договоры".

Как в такой ситуации можно назначить этого работника на должность заместителя директора? Например, временно перевести, но на срок не более года? Или предложить работнику оформить срочный трудовой договор через увольнение? Как правильно это оформить?

По данному вопросу мы придерживаемся следующей позиции:

При переводе работника с его согласия на должность заместителя директора заключенный с ним на неопределенный срок трудовой договор может быть изменен на срочный трудовой договор путем заключения дополнительного соглашения к трудовому договору.

Обоснование позиции:

Согласно Трудовому кодексу РФ срочный трудовой договор заключается, когда трудовые отношения не могут быть установлены на неопределенный срок с учетом характера предстоящей работы или условий ее выполнения, а именно в случаях, предусмотренных частью первой ст. 59 ТК РФ. В случаях, предусмотренных частью второй ст. 59 ТК РФ, срочный трудовой договор может заключаться по соглашению сторон трудового договора без учета характера предстоящей работы и условий ее выполнения (часть вторая ст. 58 ТК РФ). Если в трудовом договоре не оговорен срок его действия, то договор считается заключенным на неопределенный срок (часть третья ст. 58 ТК РФ).

Согласно части первой ст. 72.1 ТК РФ под переводом на другую работу понимается постоянное или временное изменение трудовой функции работника и (или) структурного подразделения, в котором работает работник (если структурное подразделение было указано в трудовом договоре), при продолжении работы у того же работодателя, а также перевод на работу в другую местность вместе с работодателем. В случае перевода работника на другую должность трудовой договор, который был заключен с ним по прежней должности, не прекращает своего действия, изменяются лишь условия этого договора (ст. 72 ТК РФ, ст. 72.1 ТК РФ). Иными словами, перевод работника на другую работу не предполагает его увольнения и заключения нового трудового договора.

При этом существует мнение, что трудовой договор, заключенный на неопределенный срок, не может быть заменен на срочный трудовой договор, даже если в период действия трудового договора возникли обстоятельства, при которых в соответствии со ст. 59 ТК РФ возможно заключение срочного трудового договора.

Так, например, в консультациях с информационного портала Роструда "Онлайнинспекция.РФ" (вопрос-ответ 1, вопрос-ответ 2, вопрос-ответ 3, вопрос-ответ 4) указано, что срок трудового договора может быть установлен только при его заключении*(1). Примеры применения такого подхода имеются и в практике судов общей юрисдикции (смотрите, например, определение Верховного Суда Удмуртской Республики от 18.04.2012 по делу N 33-1102, определение Свердловского областного суда от 19.03.2015 по делу N 33-4662/2015, определение Суда Ханты-Мансийского автономного округа от 17.11.2015 по делу N 33-5664/2015).

Мы не согласны с таким подходом. Возможность изменения трудового договора с неопределенным сроком действия на срочный трудовое законодательство, действительно, прямо не устанавливает. Вместе с тем не установлено законом и прямого запрета на включение условия об определенном сроке действия в уже действующий трудовой договор. Так, ст. 72 ТК РФ позволяет изменять письменным соглашением сторон любые ранее определенные условия трудового договора, а срок является одним из его условий (часть вторая ст. 57 ТК РФ). При этом следует каждый раз оценивать, возможно ли установить в конкретном случае срочные трудовые отношения с учетом положений ст. 58, ст. 59 ТК РФ (смотрите п. 13 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 17.03.2004 N 2).

Поэтому полагаем, что при наличии соответствующих оснований условие о неопределенном сроке трудового договора может быть изменено. Такой вывод подтверждают и суды (смотрите, например, определение Верховного Суда Республики Алтай от 26.07.2017 по делу N 33-900/2017, определение Сахалинского областного суда от 12.01.2016 по делу N 33-35/2016, определение Верховного Суда Республики Калмыкия от 16.03.2017 по делу N 33-231/2017, определение Верховного Суда Республики Саха (Якутия) от 16.01.2017 по делу N 33-118/2017)*(2).

В частности, условие о неопределенном сроке трудового договора может быть изменено в случаях, когда работника с его согласия переводят на другую работу (часть первая ст. 72.1 ТК РФ), выполнение которой в соответствии с частью первой ст. 59 ТК РФ предполагает срочный характер трудовых отношений либо в соответствии с частью второй ст. 59 ТК РФ позволяет по соглашению сторон заключить срочный трудовой договор*(3). Как показывает анализ судебной практики, суды признают такие действия сторон правомерными (определение Московского областного суда от 31.10.2018 по делу N 33-28293/2018, определение СК по гражданским делам Оренбургского областного суда от 01.02.2017 по делу N 33-861/2017, определение Свердловского областного суда от 04.10.2016 по делу N 33-16883/2016).

В случаях, перечисленных в части второй ст. 59 ТК РФ, с работником может быть заключен трудовой договор как на определенный, так и на неопределенный срок. Одним из таких случаев является заключение по соглашению сторон срочного трудового договора с заместителями руководителей организаций независимо от их организационно-правовых форм и форм собственности (абзац восьмой части второй ст. 59 ТК РФ).

Учитывая сказанное, считаем, что в приведенной ситуации работник с его согласия может быть переведен на должность заместителя руководителя учреждения, при этом с согласия работника может быть изменено и условие о неопределенном сроке трудового договора. Изменить условия трудового договора о трудовой функции и о сроке действия трудового договора возможно по соглашению сторон, заключенному между работником и работодателем в письменной форме (ст. 72, ст. 72.1 ТК РФ). Аналогичные разъяснения содержат и некоторые консультации с информационного портала Роструда "Онлайнинспекция.РФ" (смотрите, например, вопрос-ответ 1, вопрос-ответ 2)*(4).

Таким соглашением (дополнительным соглашением к трудовому договору) должны быть определены новая трудовая функция работника и срок трудового договора, а также обстоятельства (причины), послужившие основанием для его установления в соответствии с ТК РФ (в данном случае - соглашение сторон в соответствии с частью второй ст. 59 ТК РФ)*(5). Дополнительное соглашение к трудовому договору вступает в силу с момента его подписания работником и работодателем либо с момента, указанного в самом соглашении (правила о вступлении трудового договора в силу, предусмотренные частью первой ст. 61 ТК РФ, действуют и в случае заключения дополнительных соглашений к трудовому договору).

Подчеркнем, что высказанная нами точка зрения о возможности включения условия о сроке действия трудового договора, ранее заключенного с работником на неопределенный срок, является исключительно нашим экспертным мнением. Как видно из ответа, контролирующие и судебные органы могут придерживаться иной точки зрения по заданному вопросу.

Гражданину до 2005 года было предоставлено жилое помещение

Гражданину до 2005 года было предоставлено жилое помещение в специализированном общежитии на время трудовых отношений. На момент предоставления жилья гражданин пенсионером не являлся. Общежитие находится у предприятия на праве хозяйственного ведения (собственник - администрация района). Данный гражданин работал на предприятии в период с 2005 года по 2007 год. Трудовые отношения с ним прекращены в 2007 году, до настоящего времени помещение в общежитии не освободил, иного жилого помещения в собственности (социальном найме) не имеет. Нуждающимся в жилом помещении не признан, на учете не состоит, о чем имеются официальные документы. Находится в зарегистрированном браке, супруге предоставлена квартира в рамках переселения из ветхого и аварийного жилья. По настоящее время, то есть на 2017 год, данный гражданин так и проживает в спорном общежитии и уже является пенсионером по старости. На учете как нуждающийся в жилом помещении в администрации не состоял и не состоит. Данный гражданин самовольно устроил небольшую перепланировку в спорном жилом помещении.

Можно ли выселить данного гражданина из спорного жилого помещения без предоставления ему другого жилого помещения?

Рассмотрев вопрос, мы пришли к следующему выводу:

В ситуации, описанной в вопросе, гражданин может быть выселен из общежития без предоставления ему другого жилого помещения.

Обоснование вывода:

Как следует из ст. 92 ЖК РФ, жилые помещения в общежитиях относятся к специализированному жилищному фонду. В основном такие жилые помещения предназначены для временного проживания граждан в период их работы, службы, обучения (ст. 94 ЖК РФ).

Согласно ст. 105 ЖК РФ договор найма жилого помещения в общежитии заключается на период трудовых отношений, прохождения службы или обучения. Прекращение данных отношений является одновременно и основанием прекращения договора найма жилого помещения в общежитии. В этом случае граждане обязаны освободить занимаемые ими жилые помещения, а при отказе освободить такие жилые помещения наниматели подлежат выселению в судебном порядке без предоставления других жилых помещений (ст. 103 ЖК РФ).

Перечень лиц, которые выселяются из общежитий с предоставлением другого жилого помещения, указан в ч. 2 ст. 103 ЖК РФ. Так, не могут быть выселены из служебных жилых помещений и жилых помещений в общежитиях без предоставления других жилых помещений не являющиеся нанимателями жилых помещений по договорам социального найма или членами семьи нанимателя жилого помещения по договору социального найма либо собственниками жилых помещений или членами семьи собственника жилого помещения и состоящие на учете в качестве нуждающихся в жилых помещениях:

1) члены семьи военнослужащих, должностных лиц, сотрудников органов внутренних дел, органов федеральной службы безопасности, таможенных органов Российской Федерации, органов государственной противопожарной службы, органов по контролю за оборотом наркотических средств и психотропных веществ, учреждений и органов уголовно-исполнительной системы, погибших (умерших) или пропавших без вести при исполнении обязанностей военной службы или служебных обязанностей;

2) пенсионеры по старости;

3) члены семьи работника, которому было предоставлено служебное жилое помещение или жилое помещение в общежитии и который умер;

4) инвалиды I или II групп, инвалидность которых наступила вследствие трудового увечья по вине работодателя, инвалиды I или II групп, инвалидность которых наступила вследствие профессионального заболевания в связи с исполнением трудовых обязанностей, инвалиды из числа военнослужащих, ставших инвалидами I или II групп вследствие ранения, контузии или увечья, полученных при исполнении обязанностей военной службы либо вследствие заболевания, связанного с исполнением обязанностей военной службы.

Таким образом, пенсионер по старости не может быть выселен из общежития без предоставления другого жилого помещения, если он не является нанимателем жилых помещений по договорам социального найма (собственником жилых помещений) либо членом семьи нанимателя жилых помещений по договорам социального найма (членом семьи собственника жилого помещения) и при этом состоит на учете в качестве нуждающегося в жилом помещении.

Как следует из вопроса, гражданин является пенсионером по старости, однако на учете в качестве нуждающегося в жилом помещении не состоит, о чем имеется официальное подтверждение. Кроме того, гражданин находится в зарегистрированном браке, его супруге в рамках переселения из ветхого и аварийного жилья предоставлено новое жилое помещение, т.е. гражданин является членом семьи нанимателя (собственника) жилого помещения.

При этом следует обратить внимание, что помещение в общежитии было предоставлено гражданину до 2005 года, т.е. до введения в действие ЖК РФ.

В соответствии со ст. 5 Федерального закона от 29.12.2004 N 189-ФЗ "О введении в действие Жилищного кодекса Российской Федерации" (далее - Закон N 189-ФЗ) к жилищным отношениям, возникшим до введения в действие ЖК РФ, последний применяется в части тех прав и обязанностей, которые возникнут после введения его в действие, за исключением случаев, предусмотренных данным Федеральным законом.

Статьей 13 Закона N 189-ФЗ установлено, что граждане, которые проживают в служебных жилых помещениях и жилых помещениях в общежитиях, предоставленных им до введения в действие Жилищного кодекса Российской Федерации, состоят в соответствии с п. 1 ч. 1 ст. 51 Жилищного кодекса Российской Федерации на учете в качестве нуждающихся в жилых помещениях, предоставляемых по договорам социального найма, или имеют право состоять на данном учете, не могут быть выселены из указанных жилых помещений без предоставления других жилых помещений, если их выселение не допускалось законом до введения в действие Жилищного кодекса Российской Федерации. Аналогичное разъяснение дано и в п. 43 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 02.07.2009 N 14 "О некоторых вопросах, возникших в судебной практике при применении Жилищного кодекса Российской Федерации".

Категории граждан, выселяемых из служебных жилых помещений и общежитий с предоставлением другого жилого помещения, были определены ст. 108 и ст. 110 ЖК РСФСР.

Таким образом, по смыслу указанных норм лицо, у которого к 01.03.2005 (дате введения в действия ЖК РФ) возникло право на льготу по основаниям, предусмотренным ст. 108 ЖК РСФСР, сохраняет это право и после введения в действие нового ЖК РФ (смотрите ответ на вопрос 14 Обзора судебной практики Верховного Суда РФ за II квартал 2005 года (по гражданским делам), утвержденного постановлением Президиума Верховного Суда РФ от 10.08.2005).

Подводя итог изложенному, отметим, что гражданин не может быть выселен из жилого помещения в общежитии, предоставленного ему до введения в действия ЖК РФ (1 марта 2005 г.), без предоставления другого жилого помещения, лишь при одновременном наличии следующих условий: 1) указанные граждане должны быть отнесены к перечню лиц, выселение которых не допускалось законом до введения в действие ЖК РФ (ст. 108, 110 ЖК РСФСР), 2) такой статус должен быть приобретен гражданами до 01.03.2005, 3) такие граждане должны состоять на учете нуждающихся в жилых помещениях, предоставляемых по договорам социального найма, либо иметь право состоять на таком учете.

В рассматриваемой ситуации гражданин не подпадает ни под одну из категорий, указанных в ст. 108 и ст. 110 ЖК РСФСР. Оснований для применения положений п. 9 ст. 108 ЖК РСФСР не имеется, так как к моменту введения в действие ЖК РФ (1 марта 2005 г.) гражданин пенсионером по старости не являлся и на учете в качестве нуждающегося в жилых помещениях не состоял и не состоит до настоящего времени.

Учитывая изложенное, при указанных условиях гражданин не относится к категориям лиц, указанных в ст. 108 ЖК РСФСР и в ч. 2 ст. 103 ЖК РФ, и, соответственно, может быть выселен из общежития без предоставления другого жилого помещения. В этой связи обратите внимание на судебную практику: апелляционное определение СК по гражданским делам Верховного Суда Республики Коми от 26 декабря 2016 г. по делу N 33-8417/2016, апелляционное определение СК по гражданским делам Красноярского краевого суда от 3 августа 2016 г. по делу N 33-10205/2016, апелляционное определение СК по гражданским делам Нижегородского областного суда от 25 февраля 2016 г. по делу N 33-2118/2016, апелляционное определение СК по гражданским делам Алтайского краевого суда от 6 мая 2015 г. по делу N 33-3942/2015, решение Истринского городского суда Московской области по делу N 2-2787/12 (Извлечение), решение Заводского районного суда г. Кемерово Кемеровской области от 18 января 2017 г. по делу N 2-281/2017, решение Зерноградского районного суда Ростовской области от 15 декабря 2015 г. по делу N 2-2405/2015, решение Камышинского городского суда Волгоградской области от 17 февраля 2015 г. по делу N 2-33/2015, решение Правобережного районного суда г. Магнитогорска от 23 мая 2013 г. по делу N 2-928/13, решение Центрального районного суда г. Новосибирска Новосибирской области от 9 марта 2016 г. по делу N 2-82/2016, решение Няганского городского суда Ханты-Мансийского автономного округа - Югры от 21 января 2016 г. по делу N 2-26/2016.

Однако окончательный вывод в данной ситуации может быть сделано только судом с учетом всех имеющихся по делу обстоятельств в их совокупности.