У работника государственного учреждения бессрочный трудовой договор. Этому работнику предлагается занять должность заместителя директора учреждения. В Уставе учреждения сказано, что "...с заместителями директора учреждения по соглашению сторон заключаются срочные трудовые договоры".
Как в такой ситуации можно назначить этого работника на должность заместителя директора? Например, временно перевести, но на срок не более года? Или предложить работнику оформить срочный трудовой договор через увольнение? Как правильно это оформить?
По данному вопросу мы придерживаемся следующей позиции:
При переводе работника с его согласия на должность заместителя директора заключенный с ним на неопределенный срок трудовой договор может быть изменен на срочный трудовой договор путем заключения дополнительного соглашения к трудовому договору.
Обоснование позиции:
Согласно Трудовому кодексу РФ срочный трудовой договор заключается, когда трудовые отношения не могут быть установлены на неопределенный срок с учетом характера предстоящей работы или условий ее выполнения, а именно в случаях, предусмотренных частью первой ст. 59 ТК РФ. В случаях, предусмотренных частью второй ст. 59 ТК РФ, срочный трудовой договор может заключаться по соглашению сторон трудового договора без учета характера предстоящей работы и условий ее выполнения (часть вторая ст. 58 ТК РФ). Если в трудовом договоре не оговорен срок его действия, то договор считается заключенным на неопределенный срок (часть третья ст. 58 ТК РФ).
Согласно части первой ст. 72.1 ТК РФ под переводом на другую работу понимается постоянное или временное изменение трудовой функции работника и (или) структурного подразделения, в котором работает работник (если структурное подразделение было указано в трудовом договоре), при продолжении работы у того же работодателя, а также перевод на работу в другую местность вместе с работодателем. В случае перевода работника на другую должность трудовой договор, который был заключен с ним по прежней должности, не прекращает своего действия, изменяются лишь условия этого договора (ст. 72 ТК РФ, ст. 72.1 ТК РФ). Иными словами, перевод работника на другую работу не предполагает его увольнения и заключения нового трудового договора.
При этом существует мнение, что трудовой договор, заключенный на неопределенный срок, не может быть заменен на срочный трудовой договор, даже если в период действия трудового договора возникли обстоятельства, при которых в соответствии со ст. 59 ТК РФ возможно заключение срочного трудового договора.
Так, например, в консультациях с информационного портала Роструда "Онлайнинспекция.РФ" (вопрос-ответ 1, вопрос-ответ 2, вопрос-ответ 3, вопрос-ответ 4) указано, что срок трудового договора может быть установлен только при его заключении*(1). Примеры применения такого подхода имеются и в практике судов общей юрисдикции (смотрите, например, определение Верховного Суда Удмуртской Республики от 18.04.2012 по делу N 33-1102, определение Свердловского областного суда от 19.03.2015 по делу N 33-4662/2015, определение Суда Ханты-Мансийского автономного округа от 17.11.2015 по делу N 33-5664/2015).
Мы не согласны с таким подходом. Возможность изменения трудового договора с неопределенным сроком действия на срочный трудовое законодательство, действительно, прямо не устанавливает. Вместе с тем не установлено законом и прямого запрета на включение условия об определенном сроке действия в уже действующий трудовой договор. Так, ст. 72 ТК РФ позволяет изменять письменным соглашением сторон любые ранее определенные условия трудового договора, а срок является одним из его условий (часть вторая ст. 57 ТК РФ). При этом следует каждый раз оценивать, возможно ли установить в конкретном случае срочные трудовые отношения с учетом положений ст. 58, ст. 59 ТК РФ (смотрите п. 13 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 17.03.2004 N 2).
Поэтому полагаем, что при наличии соответствующих оснований условие о неопределенном сроке трудового договора может быть изменено. Такой вывод подтверждают и суды (смотрите, например, определение Верховного Суда Республики Алтай от 26.07.2017 по делу N 33-900/2017, определение Сахалинского областного суда от 12.01.2016 по делу N 33-35/2016, определение Верховного Суда Республики Калмыкия от 16.03.2017 по делу N 33-231/2017, определение Верховного Суда Республики Саха (Якутия) от 16.01.2017 по делу N 33-118/2017)*(2).
В частности, условие о неопределенном сроке трудового договора может быть изменено в случаях, когда работника с его согласия переводят на другую работу (часть первая ст. 72.1 ТК РФ), выполнение которой в соответствии с частью первой ст. 59 ТК РФ предполагает срочный характер трудовых отношений либо в соответствии с частью второй ст. 59 ТК РФ позволяет по соглашению сторон заключить срочный трудовой договор*(3). Как показывает анализ судебной практики, суды признают такие действия сторон правомерными (определение Московского областного суда от 31.10.2018 по делу N 33-28293/2018, определение СК по гражданским делам Оренбургского областного суда от 01.02.2017 по делу N 33-861/2017, определение Свердловского областного суда от 04.10.2016 по делу N 33-16883/2016).
В случаях, перечисленных в части второй ст. 59 ТК РФ, с работником может быть заключен трудовой договор как на определенный, так и на неопределенный срок. Одним из таких случаев является заключение по соглашению сторон срочного трудового договора с заместителями руководителей организаций независимо от их организационно-правовых форм и форм собственности (абзац восьмой части второй ст. 59 ТК РФ).
Учитывая сказанное, считаем, что в приведенной ситуации работник с его согласия может быть переведен на должность заместителя руководителя учреждения, при этом с согласия работника может быть изменено и условие о неопределенном сроке трудового договора. Изменить условия трудового договора о трудовой функции и о сроке действия трудового договора возможно по соглашению сторон, заключенному между работником и работодателем в письменной форме (ст. 72, ст. 72.1 ТК РФ). Аналогичные разъяснения содержат и некоторые консультации с информационного портала Роструда "Онлайнинспекция.РФ" (смотрите, например, вопрос-ответ 1, вопрос-ответ 2)*(4).
Таким соглашением (дополнительным соглашением к трудовому договору) должны быть определены новая трудовая функция работника и срок трудового договора, а также обстоятельства (причины), послужившие основанием для его установления в соответствии с ТК РФ (в данном случае - соглашение сторон в соответствии с частью второй ст. 59 ТК РФ)*(5). Дополнительное соглашение к трудовому договору вступает в силу с момента его подписания работником и работодателем либо с момента, указанного в самом соглашении (правила о вступлении трудового договора в силу, предусмотренные частью первой ст. 61 ТК РФ, действуют и в случае заключения дополнительных соглашений к трудовому договору).
Подчеркнем, что высказанная нами точка зрения о возможности включения условия о сроке действия трудового договора, ранее заключенного с работником на неопределенный срок, является исключительно нашим экспертным мнением. Как видно из ответа, контролирующие и судебные органы могут придерживаться иной точки зрения по заданному вопросу.
